建筑工程施工资质合作分包法律风险分析

（一）工程质量纠纷施工资质总承包企业在工地的管理上，形成了系统化、纪律性较强的施工现场管理规范，把工程的质量和安全作为立足的根本。总承包方把本应由自己施工的项目分包给多家相关企业，不了解部分承包方在施工技术水平、人员专业素养和在岗人员持证率。经过层层分包，总承包者在工程前期承揽工程和投入工程管理造价，因此总承包方要在工程款中扣留一部分费用作为管理费。现场施工管理单位也要在现有的工程款中保留即成的利润和税金，剩余的资金用于管理成本、人工及材料费用就微乎其微。管理者在建筑施工中选取材料以次充好，工程质量粗制滥造，甚至关键环节不符合国家规定，以此达到了工程利润最优化。工程事故的罪魁祸首是工程质量不过关形成的。最可气的是在施工造价中标明的预期，施工中并未出现最终导致质量问题不过关。

（二）工程延期纠纷建筑工程建设是一项存在不可预期因素的项目，因此不可预料的事情常有发生，从而导致工期延误。计划外不确定因素导致条件相同时，经手的施工企业增多，延误风险的几率相应的也有所提高。承包商将工程再次转包或者分包出去是违法行为，而对于建设单位发出召集会议、讨论施工方案等事项，在相互沟通和传达中存在误差和拖延，导致工程的指令或通知无法有效下达到施工现场。工程由开发商按施工进度划拨到建设及施工单位，当工程存在分包现象时，工程款经层层转拨最后才到达现场工人手中。这一现象直接导致工程进度延缓，造成工程延期以及现场管理疏漏。

（三）建筑工人工资支付纠纷劳务分包企业不直接与建设方签订劳动合同，而是和总承包方签订合同。劳务工作者与劳务公司签订合同，以劳务公司为派遣单位到相应的施工现场工作。但是由于工程是层层分包或转包，在资金的下发中存在一定的延期，虽然这是可以理解的，但却给承担劳务的派遣企业造成压力。务工人员辛苦工作，由于建设单位划拨工程款的不及时引发工人不满，不仅使工人对企业失去信心，同样的在这种情况下连锁产生工程质量等其他问题。

二、建筑工程施工资质合作违法分包的困境

（一）立法不完善到目前为止，国内已经颁布了《建筑法》《招标投标法》《合同法》等相关法律，以及《建筑工程质量管理条例》《招标投标法实施条例》等法规，初步构建起比较全面的法律体系。但是这些律法条款在某些方面相对模糊、表述内容不充实，部分条款具有相对较强的原则性，不能充分的与实际情况相结合，致使法律与实际脱节，在实践应用中不能得到最大的发挥。立法的不完善，仍有许多不足之处，使违法行为手段隐瞒具有花样性，但是完善法律法规并明确违法分包的认定标准，一直是我们法律系统性的必由之路。

（二）法律文件标准不一致我国地域辽阔致使各地的地方性法规、规章以及规范性法律文件存在差异，例如在违法分包、违法转包的认定和处罚标准就有所不同。某些条款相互存在矛盾，给当地主管部门执法造成困难。例如，发包人签订合同时未取得施工许可证的合同效力认定上，山东省高院与江苏省高院的指导意见存在矛盾，前者认定此种情形下合同无效而后者正好相反。针对建筑工程领域颁布实施的指导意见，各地高院也不曾达成同一的处置标准，造成不同省份对于相同的案件产生不同的判决结果。综上所述的问题，不仅给当事人带来了阻碍，同样也在司法实践的过程中形成了诸多坦途，使不法分子成了漏网之鱼。

（三）法律规避现象伴随我国经济的日益发展，违法活动的人利用法律的漏洞想出诸多办法，来谋取非法利益，利用利益分包合同的种类不同，来有效地规避法律条款中的约束。制定两套合同书是违法分包人规避法律的常有手段，一套是用于主管部门备案和向外界公示的“阳合同”，另一套是用于分包双方之间的利益分配和纠纷解决的“阴合同”。在建筑施工中，虽然合同的类型千变万化，但是究其根本是围绕利润分配、法律风险承担、施工投入等问题的约定。综上可得，违法分包的双方利用各种法律漏洞来规避风险，主要是为了实现利益的最大化，实现更高额的收益。法律条款在劳务分包中的界定过于模糊，从而使不法分子钻了漏洞。