建筑资质合作挂靠行为的法律问题

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发表时间:2020-05-21 09:33

建筑资质合作行业中的借用资质法律问题实践中可以看到,建筑行业中的借用资质形式呈现出多样化的特点,尤其以挂靠形式为重,这对建筑施工质量、社会经济效益的实现,以及建筑行业的可持续发展造成了巨大的影响。因此,应当采用法律手段,对这些问题进行严格的控制,目前我国法律对建筑行业中普遍存在着的借用资质问题有了明确的规定,具体表现在以下几个方面:

挂靠人须向被挂靠人上交一定数额的费用。上交的这部分费用通常是以管理费、承包费等形式表现出来。而有资质的建筑企业并没有依双方约定的条款履行任何管理义务,它所做的只是配合挂靠人承接工程,而不承担任何工程施工管理,不承担技术、质量、经济责任。

挂靠人通常以被挂靠人的分支机构、某某施工队或者项目经理部等形式对外开展活动。这种外化的表象特征容易使人误认为挂靠双方的法律关系是内部的承包关系或是委托代理关系,且在审判实务中法院经常会作出这样的认定。

签订工程项目建设合同,而被挂靠人需要提供真实的名称、资质材料以及投标中所需的各种公章和证件,并且要保证这些资信证明材料的真实性;当该工程建设项目建成以后,被挂靠人就会从中收取一定比例的挂靠服务费。第二种方式是内部承包。所谓内部承包,实际上就是被挂靠人聘任挂靠自然人作为其内部人员,并委任其作为某一项目建设施工队、或者项目部管理人员,二者签订一份内部承包合同或者协议,具体内容与联营合同中的内容基本相同。实践中可以看到,对于建筑行业中普遍存在着的挂靠经营等借用资质行为,无论采取怎样的方式,其基本性质都没有改变,都是相互借用资质证书的违法行为,其真正目的在于使无资质、或者低资质挂靠人,规避法律制约,以实现不可告人的目的。

挂靠人一般没有相应的独立承担民事责任的能力。司法实践中挂靠方多为自然人、合伙或资质差的建筑企业。除企业之外,大多挂靠人没有相应的资金和设备,没有固定的组织机构和场所,没有稳定的施工队伍。即使是建筑企业也没有足够的资信独立对所承接的工程承担民事责任。

挂靠人的经营方式是独立核算、自主经营、自负盈亏。这表明,就与被挂靠人的关系来讲,挂靠人是一个独立的民事主体,与被挂靠人的民事法律地位是平等的,不存在隶属关系。挂靠人是实体义务的履行者和权利的最终享有者,它对工程进行独立核算,独自组织工程施工,也是盈亏的最终承受者。

借用资质型。通常的操作是低资质等级的施工企业有手段和能力承揽工程,寻求符合建设项目要求的高资质等级施工企业,并且以高资质等级施工企业的名义参与投标,中标后与发包人签订建设工程施工合同,然后由低资质等级的施工企业进行施工。

内部承包型。此类挂靠常见于根本不具备建设工程施工能力的个人。操作方式是由个人寻找一个符合项目要求的施工企业,由该施工企业与发包人签订施工合同。被挂靠施工企业任命或聘用挂靠人为其员工,并委以施工负责人的职务,双方签订内部承包合同,约定由挂靠人承担该工程项目的全部经济责任,负责组织施工所需的人、财、物及施工管理职责,被挂靠企业则负责处理与业主、监理等其他单位的对外事务,并且约定由挂靠人须向被挂靠企业缴纳内部承包管理费。相比借用资质型挂靠而言,内部承包型挂靠显然更具隐蔽性,在实践中也较为常见。



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